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歌倫安盈系列基金爆雷、投資者兌付不能,律師教你如何維權?

 

        近期,筆者所在律師團隊了解到歌倫資本管理(北京)有限公司(簡稱“歌倫資本”)已深陷兌付危機,其發行的歌倫安盈系列基金產品幾乎全部違約,涉及的基金規模總計達17.403億元人民幣。根據本團隊處理私募基金訴訟案件的經驗來看,私募基金出現問題的主要原因為資金斷鏈,一般表現為內控不嚴、第三方監管缺位、管理團隊濫用權力等,歌倫資本很有可能也存在類似問題。投資者碰到此種情形該如何維權,避免損失呢?
 
歌倫安盈系列基金產品的交易模式及運營情況
 
 
        根據中新經緯的報道顯示,2013年11月8日,北京市規劃和自然資源委員會下屬機構“北京市土地儲備中心朝陽分中心”(簡稱朝陽土儲中心)與北京國安東壩投資有限公司(簡稱項目公司)簽署了《土地一級開發委托協議》。由朝陽土儲中心委托項目公司對“朝陽區東壩邊緣集團剩余可開發區域土地儲備項目北區北小河以東東壩大街以南區域土地”進行一級開發。

        2017年12月13日,100%控股項目公司的北京國安控股有限公司(簡稱國安控股)與歌倫資本簽署了《收益權轉讓合同》。合同約定由歌倫資本募集資金19.96億元,受讓東壩土地開發項目相關區域的收益權。同時,合同約定,如出現逾期支付投資利息等約定情形由國安控股的唯一股東北京國安城市發展控股有限公司(簡稱國安城市)履行回購義務。此外,歌倫資本與100%控股國安城市的中信國安集團有限公司(簡稱國安集團)簽訂了《差額支付協議》,由國安集團承擔項目收益差額(如有)補足義務,該協議經北京市長安公證處公證。

        2017-2018年,歌倫資本作為基金管理人,發行“歌倫安盈7號、8號、9號、10號、21號私募投資基金”,共計從987位社會投資人手中募集資金17.403億元人民幣。基金合同對該基金的風險及投資方向作出了明確約定:本基金直接投資收購國安控股的東壩項目的項目收益權,在管理風險的基礎上,力爭獲得穩健投資收益。

        2019年3月,“歌倫安盈21號私募投資基金”利息未能按期兌付,直接引發歌倫安盈系列產品全部違約。但經投資人初步了解,朝陽土儲中心前期返還給項目公司近6億元開發資金并未向投資人兌付收益。債務人及基金管理人涉嫌侵占、挪用基金財產。

        2019年5月17日,經投資人反映,北京市規劃和國土資源委員會朝陽分局作出《信訪事項答復意見書》,意見書稱:“收益權轉讓合同由北京國安控股有限公司和歌倫資本管理(北京)有限公司簽訂,我局土地儲備朝陽分中心并非合同當事人,無法依據該合同將相關款項轉至私募投資基金托管賬號”。由此可見,朝陽土儲中心可能并沒有收到關于東壩相關區域土地收益權轉讓的通知,那么國安控股明顯違反了《收益權轉讓合同》第5條規定的,在收到基金付款后20天內通知朝陽土儲收益權轉讓的合同義務。同時,基金管理人亦存在未盡勤勉盡責義務的可能,甚至可能故意隱瞞重大信息、惡意串通侵占基金財產。
 


歌倫安盈系列基金產品面臨兌付危機,土儲項目岌岌可危
 
        歌倫安盈系列基金產品已全部發生違約,根本原因在于債務人及擔保人深陷債務危機,資金鏈斷裂,無力兌付投資利息。據公開報道顯示,2019年初國安集團就陸續被爆出各種債務問題,并被評級機構接連下調評級,據財經評論記者報道,截至2019年1月底,國安集團整體有息負債規模達到1558億元,僅2019年內到期的就達732億元。國安集團債務危機持續發酵的情況下,其開發的東壩土地開發項目亦存在被其他債權人通過司法途徑查封、凍結等風險。
    
        更為糟糕的是,在歌倫安盈系列基金產品違約事件中,國安控股可能存在未按照約定通知朝陽土儲中心收益權轉讓的情形。根據《合同法》第80條的規定,債權人轉讓權利未通知債務人的,該轉讓對債務人不發生效力。一旦國安控股的收益權轉讓被認定為對朝陽土儲中心不發生法律效力,那么投資人所謂的穩健投資將得不到任何有效保障,歌倫資本基于《收益權轉讓合同》的權益只能向合同相對方國安控股、國安城市、國安集團主張,且將淪為普通債權,其債權在國安集團及其控股子公司日后重整或破產重整中能夠最終實現的利益也很有可能化為烏有。
 


基金項目兌付危機的情況下,不同主體的法律責任認定
 
 
 
        自去年以來,私募基金頻頻暴雷,成為繼P2P暴雷后的又一重災區,私募基金行業內常常爆出基金產品涉嫌非吸、產品到期無法兌付、機構失聯、實際控制人跑路等事件,據證監會在2018年10月12日發布的公告,披露其在2018年上半年對453家私募機構進行專項執法檢查結果,發現其中139家私募機構存在違法違規問題,占被檢查機構總數的27.8%。

        一旦基金項目出現兌付危機,上述違法違規及不規范的操作行為將集中爆發,投資人作為最終的受害人,通常可從以下方面追究相關主體的法律責任:

1、民事責任
根據《信托法》第二十二條的規定,如私募基金管理人違反《基金法》及基金合同,存在自融自用、未按合同約定擅自處基金財產等利益輸送行為,投資者可主張基金管理人的該等行為違背了信托目的,以其作為被告,要求法院銷該不當投資行為,并返還基金財產。交易對手即債務人和擔保人對此明知的,亦須承擔基金財產的返還責任。

2、行政責任
私募基金管理人受到證監會和基金業協會的雙重監管,證監會作為行政機關可對存在違法違規行為的管理人實施行政處罰。
根據《私募投資基金監督管理暫行辦法》第三十八條的規定,私募基金管理人、私募基金托管人及其從業人員存在擅自侵占、挪用基金財產行為的,由證監會責令改正,給予警告并處三萬元以下罰款;對直接負責的主管人員和其他直接責任人員,給予警告并處三萬元以下罰款。該類行為在私募機構違法違規案件中頗為常見,例如:盛世嘉和案,中國證監會北京監管局依法對盛世嘉和及其總經理、財務總監、風控總監作出了行政處罰。
中國基金業協會根據《私募投資基金募集行為管理辦法》的規定,可以視情節輕重對募集機構采取加入黑名單、公開譴責、撤銷管理人登記等紀律處分;對相關工作人員采取行業內譴責、加入黑名單、公開譴責、取消基金從業資格等紀律處分。情節嚴重的,移送中國證監會處理。

3、刑事責任
近年來涉及私募基金的刑事犯罪,特別是非法集資的案件也越來越多,這其中既有不法分子以私募基金為幌子進行非法集資活動,亦不乏正規私募基金因違規操作而涉罪的案例,比如:亞洲掘金投資管理(北京)有限公司曾是私募“冠軍”,“眾籌炒股”超百億,因涉嫌集資詐騙被立案偵查,實際控制人已跑路。根據《刑法》的相關規定,私募領域的違法違規行為主要可能涉及的罪名包括:非法吸收公眾存款罪、詐騙罪、集資詐騙罪、合同詐騙罪、挪用資金罪、職務侵占罪等多個罪名。犯罪行為人可能是債務人,亦可能是基金管理人、托管人等相關主體,甚至可能是相關主體惡意串通共同實施的違法犯罪行為。該種情形下,投資人在刑事維權方案上具有較大的靈活選擇空間,可在前述罪名中選擇刑事切入點,向公安機關報案,啟動刑事訴訟程序,追究相關主體的刑事責任,并主張追回投資款項。
 

基金項目兌付危機的情況下,投資人的維權措施
 
        1、收集資料,固定證據。取證是投資人維權的第一步,實踐中,私募基金管理人與投資者之間存在信息不對稱,投資人除收集整理基金管理人已經披露的相關信息外,可以向基金托管人了解托管賬戶的支付明細及相關交易文件。此外,應重點關注基金管理人與交易對手及相關交易主體之間是否存在關聯關系、管理人是否進行了實際投資等相關信息。

        2、盡快確權,集體訴訟。債務人及擔保人出現債務危機,盲目依賴基金管理人的方式并不可取,投資人仍應積極采取訴訟措施,及時維權追回投資。而單個投資者為基金整體利益向交易對手提起訴訟成本較高,因此,集合持有一定數量基金份額的投資者,采取代表人訴訟或者共同訴訟的方式開展民事訴訟,對于分攤訴訟成本和形成較大影響力等方面具有更大的優勢。

        3、委托專業人士處理。債務人及擔保人債務危機的情況下,投資人僅根據基金合同就持有的份額向基金管理人提起訴訟,很難達到追回投資的效果。契約型基金的設立和運營依托《信托法》和《基金法》的調整,根據投資過程中出現的不同問題,應制定不同的訴訟方案,如:基于信托撤銷權的訴訟方案、基于合同無效的訴訟方案、基于代位權的訴訟方案、基于基金法合同終止的訴訟方案等,不同的訴訟方案對案件結果具有重要影響,建議投資人在準備訴訟時委托專業律師處理。
 

本次基金違約事件對投資人的啟示
 
        私募基金投資項目,基金合同作為投資人權利義務的重要依據,投資人在簽署基金合同前,應嚴格審查合同內容,包括對合同相對方主體即基金管理人、標的資產的基本情況、以及自身權利等內容的審查,以做好事前風險防控措施,通過合同條款設置防止基金管理人做出不利于投資人的行為。必要時可以委托專業人士對對管理人及擬投基金進行盡職調查,全面了解管理人的基本情況、過往業績、投資策略和基金基本情況、涉訴情況等信息。
 
 

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